Evolución de la regulación internacional de la propiedad intelectual

Development of international regulation of intellectual property

Christian Schmitz Vaccaro¹

¹ Abogado, magíster en Administración de la Empresa (MBA) de la Pontificia Universidad Católica de Chile; Jefe del Departamento de Derecho Económico y Laboral y profesor de Derecho Económico y Propiedad Intelectual, Facultad de Derecho de la Universidad Católica de la Santísima Concepción, Chile. Contacto: [schmitz@ucsc.cl].

Fecha de recepción: 15 de febrero de 2013. Fecha de aceptación: 4 de julio de 2013.

Para citar el artículo: Schmitz Vaccaro, C. "Evolución de la regulación internacional de la propiedad intelectual", La Propiedad Inmaterial, Nº 17, noviembre de 2013, pp. 63-92.

Resumen

En los últimos años hemos observado una verdadera internacionalización del derecho que regula la propiedad intelectual. Así, hoy es posible familiarizarse fácilmente con legislaciones extranjeras que rigen la materia, dada su creciente uniformidad y homogeneidad. Lo anterior es el resultado de numerosos tratados internacionales y de dos organizaciones internacionales: en el plano multilateral, la Organización Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI) administra 24 acuerdos sobre propiedad intelectual, y por su parte, la Organización Mundial de Comercio (OMC) está a cargo del Acuerdo ADPIC (Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio), adoptado en 1994. A lo anterior se suman numerosos tratados bilaterales, en forma de acuerdos de libre comercio, que contienen capítulos sobre propiedad intelectual. En este trabajo se realiza una revisión cronológica de la evolución del derecho internacional de la propiedad intelectual.

Palabras clave: propiedad intelectual, tratados, ADPIC.

Abstract

In recent years we have seen a true internationalization of intellectual property laws. So today one can easily familiarize with foreign laws on intellectual property, due to their increasing uniformity and homogeneity. This is the result of numerous international treaties and two international organizations. At the multilateral level, the World Intellectual Property Organization (WIPO) administers 24 treaties on intellectual property, and for its part, the World Trade Organization (WTO) is in charge of the well-known trips Agreement (Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights), adopted in 1994. Furthermore there are several bilateral treaties in the form of free trade agreements that contain intellectual property chapters. In this paper, a chronological review of the development of international law of intellectual property is carried out.

Key words: Intellectual property, treaties, TRIPS.

Introducción

En pocas ramas del derecho se observa una armonización tan clara y avanzada entre los ordenamientos jurídicos nacionales como en el ámbito de la propiedad intelectual. En efecto, a través de la historia se han producido un sinnúmero de iniciativas regulatorias internacionales, las cuales en muchos casos condujeron a la celebración de tratados internacionales bi y multilaterales. Muchos de esos tratados tienen un claro propósito de armonización de las normas nacionales en la materia, con el objeto de aumentar la facilidad y fluidez de protección de los derechos de propiedad intelectual a nivel global, sin que las fronteras nacionales lo dificulten u obstaculicen.

En el presente trabajo trataremos de analizar el fenómeno de la internacionalización de la regulación de la propiedad intelectual, desde una óptica histórica, revisando en forma cronológica dicho desarrollo, pues estimamos que la amplitud y el detalle de esa cronología aporta una visión novedosa para comprender el estado actual del derecho internacional de la propiedad intelectual. Asimismo entendemos que esa evolución es precursora también para otras ramas o subramas del derecho en las cuales se observan tendencias de armonización e internacionalización de normas.

Para facilitar el análisis proponemos dividir la evolución histórica en tres etapas, caracterizando cada una de ellas y describiendo las distintas formas de cooperación intergubernamental que se han producido en ellas, sus causas y consecuencias.

I. La regulación de la propiedad intelectual en el tiempo

Antes de entrar en el análisis histórico, hay que señalar que la historia de la propiedad intelectual está compuesta por el desarrollo de cada uno de los diversos derechos que comprende, de manera que por el lado de la propiedad industrial aparece una historia asociada a cada uno de los derechos industriales (marcas, patentes, etc.), y por el lado de los derechos de autor se habla de la historia de las diferentes manifestaciones artísticas y literarias.

A efectos de analizar el desarrollo de la propiedad intelectual en el tiempo, dividiremos su análisis en tres etapas:

1. Una primera que llamaremos etapa de la soberanía nacional, y que se extiende desde las primeras manifestaciones regulatorias de la propiedad intelectual hasta el año 1883, en que se suscribe el Convenio de París sobre la Protección de la Propiedad Industrial.
2. La segunda fase es la de la internacionalización incipiente, y abarca el periodo entre los años 1883 y 1994, año en que se celebra el Acuerdo sobre los Aspectos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC).
3. Por último, a partir de 1994 se da comienzo a una etapa de globalización de la propiedad intelectual.

Pasaremos a continuación a analizar cada una de estas etapas con mayor detalle.

II. Etapa de la soberanía nacional (hasta 1883)

Esta primera etapa está marcada por una creciente conciencia de la necesidad de proteger la propiedad intelectual, que se va enfatizando con la creciente personalización del acto de creación, y que condujo a la individualización de los creadores e inventores hacia fines de la Edad Media. Al mismo tiempo se observa un importante aumento de las creaciones y producciones intelectuales, unido al impulso proporcionado por la difusión masiva de las mismas. Más tarde juega también un rol propulsor el incremento de las relaciones comerciales transfronterizas.

Las legislaciones nacionales no quedan al margen del desarrollo de estos fenómenos que comenzaron a experimentarse en Europa, originándose pronto las primeras normas legales en Inglaterra, que vienen a oficializar y regular la concesión de los privilegios monopólicos que obtenían algunos súbditos de parte del monarca. En ese contexto, las ideas de la Revolución Francesa pueden atribuirse como impulso potente que refuerza la necesidad de normar situaciones que a los ojos de muchos ciudadanos eran considerados actos arbitrarios y caprichosos emanados del poder absoluto del rey. Ya pronto las primeras leyes surgidas en unos pocos países comienzan a extenderse por Europa, y de ahí luego hacia Norte y Latinoamérica.

En un comienzo se evidencia una rudimentaria implementación de leyes nacionales bastante simples circunscritas en sus efectos al ámbito territorial nacional desembocando en una heterogeneidad regulatoria de amplio espectro; de manera que los estatutos de derechos y privilegios intelectuales nacen y se desarrollan de forma separada e independiente en cada país, guiados por intereses nacionales y sin alguna coordinación intergubernamental. Como es natural, ello se debía a la fuerte concepción Estado-nación, según la cual el concepto de soberanía legal se encuentra fuertemente arraigado en las autoridades nacionales, y las normas son el producto de la historia única del país, de sus intereses nacionales, instituciones y circunstancias económicas. Así también, era característico de las primeras leyes que los privilegios intelectuales se otorgaban exclusivamente a los nacionales, quedando vedada su concesión a personas extranjeras, estuviesen o no avecindadas en el país.

Para ahondar lo señalado con anterioridad, consideremos particularmente las regulaciones sobre el derecho de patentes, los derechos de autor y el derecho de marcas.

A. Inicios del derecho de patentes

En lo concerniente al derecho de patentes comúnmente se nombra como primer intento normativo la ley veneciana de 1474 adoptada en Italia. Sin embargo, las primeras leyes modernas de patentes se dictan:

- En Inglaterra, en 1624, con el llamado Statue of Monopolies que regula y objetiviza el otorgamiento de las patentes, prerrogativa reales que se otorgan al primer inventor por un término de 14 años.
- En Estados Unidos, con la Ley de Patentes de 1790².
- En Francia, con la Ley de Patentes de 1791³.

Esos tres países económicamente significativos en el siglo XVIII ejercen un rol de vanguardia⁴. Poco a poco se aprueban también en otros países las primeras leyes que protegen las invenciones: Holanda lo hace en 1809, Austria en 1810, España en 1811⁵, Bavaria⁶ y Rusia en 1812, Prusia en 1815, Suecia en 1819 y Portugal en 1837.

En esa época surgen asimismo las primeras oficinas de patentes, tales como la "Dirección de Patentes" en Francia, creada por el Reglamento de la Ley de 1791⁷; el "Conservatorio de Artes y Oficios" establecido en 1810 en Madrid⁸; en 1836, la primera oficina de patentes de Estados Unidos, que dependía del Departamento de Estado⁹, y en Inglaterra "The Patent Office" creada en 1852 por la nueva Ley de Patentes¹⁰. Ello no hace sino subrayar el carácter territorial que imperaba en la regulación y administración de los derechos de propiedad industrial. Dada esa limitación, no se concebía la obtención de una patente en varios países, ni la protección de las invenciones a nivel internacional.

La independencia de cada país en el proceso legislativo que conduce a las primeras normas de protección de patentes queda de manifiesto en el siguiente párrafo: "Pendant tout le XIX è siècle, les pays industrialisés […] développent en fait leur loi sur les brevets de façon indépendante selon leur propre mentalité et leur degré spécifique de développement"¹¹.

B. Inicios del derecho de marcas

Las primeras marcas surgen en los gremios de la Edad Media, utilizándolas especialmente los artesanos y comerciantes con el objeto de "marcar" sus productos y distinguirlos así de los de la competencia. En esos tiempos, la marca era considerada como un sello especial de calidad, destinado a establecer un nexo entre el producto y su procedencia (el fabricante), que pudiera ser identificado por el público consumidor y crear confianza en él. Al mismo tiempo, la marca "servía para castigar a los fabricantes de productos de baja calidad por no cumplir con las normas del gremio"¹².

Entre las primeras leyes marcarias surge en Inglaterra en 1266 la norma conocida como "Bakers Marking Law", que regulaba el mercado del pan, obligando a los panaderos a poner su marca en sus productos.

Con la Revolución Industrial se incrementa el intercambio comercial y, considerando el aumento de juicios por imitaciones y falsificaciones iniciados por los comerciantes, aparece también la necesidad de registrar las numerosas marcas que se estaban utilizando. Así aparecen las primeras leyes modernas de marcas comerciales: en 1850, la Ley de Marcas en España; en 1857, la Loi sur les marques en Francia; en 1870, en Estados Unidos, la Federal Trademark Law basada en la garantía constitucional de la Carta Fundamental; en 1875, en Inglaterra, la Trademark Law, y en Alemania, en 1874, el Reichsmarkenschutzgesetz, y en 1894, el Warenzeichengesetz. A través de estas leyes se introduce la necesidad de registrar los signos comerciales, por lo cual la función registral es en la mayoría de los casos asignada a las oficinas nacionales de patentes que en aquella época ya existían en los diversos países europeos.

C. Inicios del derecho de autor

Con la invención de la imprenta a mediados del siglo XV comienza la historia moderna de la protección de obras intelectuales. Pronto ya surgen las primeras normativas que vienen a regular los privilegios de impresión y reproducción de obras concedidos en aquel tiempo por la Corona; destacándose las normas españolas conocidas como "Pragmáticas" de 1502 y 1558, y la Ley de Licencias (Licensing Act) de 1662 en Inglaterra. Dichos textos conceden la protección a través de un privilegio a la persona que difunde la obra escrita (editores y dueños de imprentas), y no al autor de la obra. En definitiva se constituía un "monopolio concedido" que regía por un tiempo y para un territorio determinado. Evidentemente los límites espaciales no podían exceder el territorio nacional, y así cada país en el ejercicio de la voluntad soberana otorgaba los privilegios territoriales según sus criterios propios.

La primera ley moderna de derechos de autor cobra vida de la mano del llamado "Estatuto de la Reina Ana", cuyo título original es "An act for the encouragement of learning, by vesting the copies for printed books in the authors or purchasers of Duch copies, during times there in mentioned". Dicha ley, promulgada en 1710 en Inglaterra, designa al autor como dueño de los derechos intelectuales sobre su obra, y limita la protección de sus trabajos publicados a un plazo fijo. Este principio que prioriza el rol del creador en vez del editor es recogido más tarde por la Constitución de los Estados Unidos de América de 1787, que incorpora expresamente la protección de los derechos del autor y también del inventor¹³. La primera ley de derecho de autor de Estados Unidos -U.S. Copyright Law- se publica poco tiempo después, el 17 de julio de 1790. Otros países siguen:

- En 1791, de manera casi simultánea con su primera ley de patentes, Francia aprueba el Decreto Nº 13, poco tiempo después ampliado por el Decreto Nº 19 de 24 de julio de 1793, sobre protección de obras literarias¹⁴.
- En 1793, en Prusia, se adopta la ley general denominada "Allgemeines Preußisches Landrecht", que contenía algunas disposiciones específicas sobre la relación entre autores y editores. La primera ley moderna de derecho de autor entra en vigencia en 1837 en Prusia y se conoce bajo el nombre de "Gesetz zum Schutz des Eigentums an Werken der Wirtschaft und Kunst in Nachdruck und Nachbildung"¹⁵.
- En España, pese a algunas normas rudimentarias puntuales, la primera ley moderna en la materia se registra con fecha 10 de junio de 1847 y se orienta a la protección de la propiedad literaria¹⁶.

Como puede observarse, también en materia de derechos de autor las primeras normas modernas protectoras nacen a fines del siglo XVIII en pocos países europeos, y durante el siglo XIX se divulgan las iniciativas legislativas a la generalidad de las naciones europeas, pasando de ahí también a Norte y Latinoamérica.

III. Etapa de internacionalización incipiente (1883-1994)

El aspecto más problemático de las nuevas normas nacionales de protección de la propiedad intelectual, cuya consolidación se alcanza en la década de los setenta del siglo XIX, era su carácter territorial, en cuanto al espacio de vigencia de la ley, e igualmente su perfil nacional, en lo que se refiere a los sujetos que se protegían. De este modo la protección solo se extendía a los inventores y autores nacionales en su respectivo territorio, y no a territorios ni a personas extranjeras, razón por la cual con el tiempo las invenciones y obras de mayor utilización eran las extranjeras, dado que al no gozar de protección su utilización se volvía más económica, pues no requerían autorización para su uso, ni pago de precio o regalía. Evidentemente los titulares de los derechos intelectuales no podían estar contentos con la evolución de los hechos, por lo cual comenzaron a aunar esfuerzos y a hacer públicas sus críticas.

Estas circunstancias fueron determinantes para que los gobiernos se animaran a partir de entonces a coordinar sus iniciativas regulatorias en forma intergubernamental, lo cual condujo pronto a la suscripción de primeros tratados de protección, entre los cuales se destacan el Convenio de París y el Convenio de Berna, así como la creación de un órgano administrativo internacional. Sin embargo, estos dos convenios solo constituyen el comienzo de una fructífera cooperación internacional que con algunas interrupciones caracteriza la propiedad intelectual en el siglo XX. Repasaremos a continuación los hitos más relevantes de coordinación regulatoria internacional de esta segunda etapa.

A. El convenio de París para la protección de la propiedad industrial

El siglo XIX se caracterizaba por las grandes invenciones tecnológicas y la celebración periódica de exposiciones universales que les servían de vitrina a los inventores y científicos y, por ende, a los países industrialmente más avanzados. Sin embargo, cada vez más las exposiciones internacionales se prestaban también como una plataforma para el espionaje industrial y la imitación ilegal de los adelantos tecnológicos. De ahí que la protección buscada por los inventores se enfrentaba de manera creciente con la limitación territorial de las leyes de patentes. En un mundo en que la internacionalización iba progresando, la protección de una patente de manera limitada al territorio nacional resultaba claramente inadecuada.

Para la Exposición Universal de Viena de 1873, los inventores amenazaban con boicotear el evento, de no contar con una protección suficiente contra copias e imitaciones. Es así como los Gobiernos europeos comenzaron a preocuparse del tema. El mismo año 1873 se iniciaron trabajos preparatorios de cooperación, avanzándose hacia la elaboración de un borrador de convenio en una Conferencia Diplomática celebrada en París en 1880. Finalmente, en la Conferencia Diplomática de París de 20 de marzo 1883, once Estados¹⁷ suscribieron el Convenio de París para la Protección de la Propiedad Industrial. Después de los procesos de ratificación posteriores, el Convenio entró en vigencia el 7 de julio de 1884.

Pese a su antigüedad, el Convenio de París sigue en vigor, sin que haya perdido relevancia; así, aún hoy constituye uno de los tratados más importantes en la materia que nos ocupa. Sin perjuicio de ello, este cuerpo normativo ha sido objeto de actualizaciones periódicas, tal como lo prevé el mismo Convenio (art. 14), mediante las Conferencias de Revisión que buscan mejorar la operatividad del sistema. En definitiva, el Convenio de París fue revisado en Bruselas el 14 de diciembre de 1900, en Washington el 2 de junio de 1911, en La Haya el 6 de noviembre de 1925, en Londres el 2 de junio de 1934, en Lisboa el 31 de octubre de 1958, en Estocolmo el 14 de julio de 1967, y fue enmendado el 28 de septiembre de 1979.

Uno de los puntos clave del Convenio de París es la constitución de una Unión para la protección de la propiedad industrial, formada por los Estados contratantes, que les permite tomar los pasos necesarios para implementar una cooperación permanente con miras a proteger los derechos de propiedad industrial -no solo las patentes de invención, sino en general todos los derechos de propiedad industrial, inclusive las marcas comerciales y diseños industriales- de manera supranacional. Aparte de ello existen otros dos logros trascendentales que contribuyen a la creación de un sistema internacional de patentes: el principio del tratamiento nacional y el derecho de prioridad¹⁸.

B. El convenio de Berna para la protección de las obras literarias y artísticas

De la misma forma como respecto de las patentes, también en el ámbito de los derechos de autor los autores comenzaron, pocas décadas después de haberse reconocido sus derechos por leyes nacionales, a presionar por un sistema más equitativo y universal. La autora argentina Delia Lipsyc expresa esta evolución de forma muy precisa: "la protección del derecho dentro de los límites del propio Estado no alcanzaba para asegurar su vigencia. El don de ubicuidad que caracteriza a las obras del espíritu y la internacionalización de los mercados del libro y de la música hicieron imprescindible que el derecho de autor fuera reconocido en todos los lugares donde la obra pudiera ser utilizada"¹⁹.

Como una primera medida destinada a mitigar el problema, los países comenzaron a celebrar acuerdos bilaterales tendientes al reconocimiento recíproco de las obras originadas en el otro Estado, muchas veces sobre la base de ciertos derechos mínimos. Esos acuerdos, denominados "convenios bilaterales de reciprocidad", surgieron en una forma más básica, entre los distintos Estados germanos, ya a partir del año 1827, masificándose su celebración en los años siguientes, hasta caer en desuso dada la conclusión de tratados multilaterales, principalmente por el Convenio de Berna, y también por las Conferencias Diplomáticas Interamericanas.

Por otra parte, y como ya se ha mencionado, la falta de protección de los derechos autorales fuera del territorio nacional llevó a los creadores a reclamar por un sistema más justo, proponiéndose en 1856, en el seno del Congreso de Propiedad Literaria y Artística, la aplicación de un principio de trato nacional. Los escasos avances multilaterales en los años siguientes, condujeron finalmente a que los autores de obras literarias formaran en 1878 una Asociación Literaria Internacional, la cual luego integró también a los artistas, pasando a llamarse Asociación Literaria y Artística Internacional (ALAI). Esta Asociación desde un comienzo promovió la celebración de un convenio universal, elaborando durante sus congresos periódicos propuestas concretas en tal sentido. En 1884 se celebró, por invitación del Gobierno suizo, la primera Conferencia Diplomática para abordar el proyecto preliminar de la ALAI. Llama la atención que ya en esa época se haya debatido la iniciativa vanguardista de elaborar "una convención de ley uniforme sobre derecho de autor que reemplazara las leyes nacionales logrando de este modo uniformidad legislativa"²⁰, idea que sin duda se adelanta en el tiempo a la hipótesis sostenida en este trabajo.

Los trabajos de las conferencias diplomáticas sucesivas culminaron con la suscripción del Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas, el 9 de septiembre de 1886, en Berna, por 10 países²¹. Con posterioridad a su entrada en vigencia, el 5 de diciembre de 1887, el Convenio de Berna fue actualizado en numerosas oportunidades; así fue completado en París el 4 de mayo de 1896, revisado en Berlín el 13 de noviembre de 1908, completado en Berna el 20 de marzo de 1914, y revisado en Roma el 2 de junio de 1928, en Bruselas el 26 de junio de 1948, en Estocolmo el 14 de julio de 1967 y en París el 24 de julio de 1971, así como enmendado el 28 de septiembre de 1979.

Este instrumento se destaca por la constitución de una Unión para la protección de los derechos de los autores sobre sus obras literarias y artísticas; la instauración del principio del trato nacional, también llamado de la asimilación del extranjero al nacional, y del principio de protección automática desde el momento de creación misma de la obra, al igual que de un plazo mínimo de protección de los derechos de autor.

C. Similitudes entre el convenio de París y el convenio de Berna

Habiéndose reseñado en forma sucinta la génesis de los convenios de París sobre Protección de la Propiedad Industrial y de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas, llaman la atención algunas características comunes. Queremos aprovechar la oportunidad para enumerarlas específicamente:

- Ambos son tratados internacionales multilaterales (inicialmente plurilaterales) celebrados en la segunda mitad del siglo XIX.
- Fueron los primeros acuerdos en su materia y constituyen la base del sistema internacional de protección de sus respectivos derechos intelectuales.
- Siguen vigentes hasta nuestros días, sin perjuicio de que fueron actualizados en diversas ocasiones, ello debido a que contemplan mecanismos de revisión periódica del texto del tratado.
- Fueron ratificados por casi la totalidad de los Estados que conforman la comunidad internacional, dado que fueron concebidos como tratados de adhesión abierta.
- Contemplan la constitución de una Unión entre los países contratantes, así como de una estructura orgánica supranacional, compuesta por la Asamblea, el Comité ejecutivo y una Oficina internacional.
- Ambos instrumentos consagran el principio del tratamiento nacional, que puede considerarse como la primera manifestación de convergencia regulatoria de la propiedad intelectual.

Las similitudes mencionadas evidencian un acercamiento entre las dos vertientes de la propiedad intelectual -propiedad industrial y derechos de autor- que se ve reforzada por una orgánica conjunta que se describirá en el siguiente subcapítulo.

D. La oficina internacional unida para la protección de la propiedad intelectual

Tanto el Convenio de París (art. 15 actual) como el de Berna (art. 24 actual) preveían en sus inicios la creación de una Oficina de la Unión Internacional dedicada a las tareas administrativas.

Ya en 1893 se decidió fusionar ambas oficinas, creando la Oficina Internacional Unida para la Protección de la Propiedad Intelectual, también conocida por su sigla en francés BIRPI (Bureaux Internationaux Réunis pour la protection de la proprieté intellectuelle). Como sede se designó la ciudad Suiza de Berna, y así resultaba también muy natural que la nueva institución iba a ser gestionada por el Gobierno suizo. Con esta fusión institucional se produce por primera vez también un contacto directo entre los dos subsistemas de la propiedad intelectual, dos mundos con orígenes y filosofías muy diferentes, que hasta ese momento se habían desarrollado cada uno en forma independiente.

Las funciones de la BIRPI en un comienzo se limitaban a la recolección y difusión de información relativa a la propiedad intelectual, y a la confección de estadísticas a partir de los datos proveídos por los Estados miembros de las Uniones. Sin embargo, con el tiempo la BIRPI evolucionó hacia una organización con mayor autonomía, de manera que empezaba a influir en las tendencias de desarrollo de la propiedad intelectual; encargándose incluso de elaborar propuestas y borradores de futuros tratados internacionales.

Siguiendo a Stack, la evolución de la BIRPI en el siglo XX se ve influenciada por dos cambios fundamentales²²:

- La influencia cada vez más fuerte del sector privado representado por asociaciones gremiales que agrupaban a los profesionales del rubro de patentes y marcas, tales como International Trademark Association (INTA), International Association for the Protection of Industrial Property (AIPPI) y American Intellectual Property Law Association (AIPLA). A ellas se sumarían más tarde también las ONG. Naturalmente, esas organizaciones intervenían a través de actividades de lobby, defendiendo más sus intereses sectoriales que puntos de vistas nacionales.
- El crecimiento del número de Estados miembros²³ empezaba a dificultar el funcionamiento de las Uniones, dado que el proceso de toma de decisión seguía el principio de unanimidad. El balance de intereses iba cambiando a medida que después de la Segunda Guerra Mundial adhirieron a los Convenios, en especial, los países económicamente subdesarrollados. Sus intereses en temas de propiedad intelectual estaban, como es natural, orientados más a su rol de usuarios que de titulares de los derechos intelectuales.

Lo anterior sumado a algunos acontecimientos externos, como el mayor interés por parte de la Organización de las Naciones Unidas en los temas de propiedad intelectual, y la preocupación generalizada por el desarrollo económico de los países del Tercer Mundo, condujo a la transformación de la BIRPI, dando nacimiento a la Organización Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI). Dedicaremos más adelante un subcapítulo a ese acontecimiento.

E. Nuevos tratados internacionales - época de la BIRPI

Pese a los avances que han significado la conclusión de los Convenios de París y de Berna, y luego la creación de la Oficina unificada, la cooperación internacional no descansó en estos logros, sino que fue impulsada por el deseo de alcanzar nuevas metas. Es así como en los años venideros se celebraron una serie de tratados relativos a materias específicas de propiedad intelectual, y que continuaron la tarea de armonizar las legislaciones nacionales y de mejorar la cooperación administrativa a fin de mejorar la protección de la propiedad intelectual a nivel internacional:

- El Arreglo de Madrid relativo a la represión de las indicaciones de procedencia falsas o engañosas en los productos, firmado el 14 de abril de 1891²⁴, que busca impedir el comercio trasfronterizo de mercaderías y productos falsificados, "pirateados" o que infringen las leyes de propiedad intelectual.

- El Arreglo de Madrid relativo al Registro Internacional de Marcas, suscrito el mismo día 14 de abril de 1891²⁵, que prevé la constitución de una Unión particular para el registro internacional de marcas, a fin de facilitar la protección internacional de las marcas, mediante el depósito en la Oficina Internacional de la Propiedad Intelectual.

Ya comenzado el siglo XX, las labores intergubernamentales se vieron interrumpidas por las dos guerras mundiales; concluidos estos períodos se retomaron los esfuerzos de avanzar en la coordinación internacional por la vía de la celebración de varios tratados:

- El Arreglo de La Haya relativo al depósito internacional de dibujos y modelos industriales, firmado el 6 de noviembre de 1925²⁶. Este instrumento tiene por objeto asegurar en los países contratantes la protección de los dibujos o modelos industriales, por medio de un depósito internacional en la Oficina Internacional de la Propiedad Industrial de Berna.

- La Convención Interamericana sobre el Derecho de Autor en obras literarias, artísticas y científicas, adoptada el 22 de junio de 1946 en Washington D.C.²⁷. La misma planteó el desafío de perfeccionar la protección recíproca interamericana del derecho de autor en obras literarias, científicas y artísticas, y de fomentar y facilitar el intercambio cultural interamericano.

- La Convención Universal sobre Derecho de Autor, adoptada en Ginebra el 6 de septiembre de 1952²⁸ en el marco de la Conferencia Intergubernamental de Derecho de Autor de la UNESCO, que persigue establecer un régimen mundial de protección de los derechos autorales a nivel mundial.

- El Arreglo de Niza relativo a la Clasificación Internacional de Productos y Servicios para el Registro de las Marcas, concluido en la Conferencia Diplomática del 15 de junio de 1957²⁹, que facilita el registro, así como la búsqueda y, por ende, la protección de las marcas a nivel internacional.

- El Arreglo de Lisboa relativo a la Protección de las Denominaciones de Origen y su Registro Internacional del 31 de octubre de 1958³⁰, que promueve la protección recíproca de las denominaciones de origen de los productos de los países contratantes, contemplando al efecto un registro de dichas denominaciones ante la Oficina Internacional de la Propiedad Intelectual.

- La Convención Internacional sobre la protección de los artistas intérpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión, también llamada simplemente "Convención de Roma", que fue suscrita el 26 de octubre de 1961. Este instrumento aplica el principio del trato nacional a los titulares de derechos conexos, sin menoscabar la protección normal de los derechos de autor.

- El Convenio Internacional para la Protección de las Obtenciones Vegetales, suscrito en París el 2 de diciembre de 1961³¹. Ese tratado incursiona en un terreno completamente nuevo, al establecer un derecho de propiedad intelectual destinado a proteger a las variedades vegetales de los obtentores. Al efecto, los países signatarios constituyen una organización intergubernamental, la Unión Internacional para la Protección de las Obtenciones Vegetales (UPOV), con sede en Ginebra (Suiza).

Como puede observarse de esta lista de tratados, se avanzó en un inicio especialmente en la dirección de facilitar el registro de derechos de propiedad industrial y derechos de autor a nivel internacional. No obstante, con el tiempo se observó la necesidad de contar con una organización internacional que tuviese carácter permanente y se hiciere cargo de las múltiples tareas administrativas que surgían de los acuerdos suscritos. En efecto, no hay que olvidar que, por un lado, la BIRPI nació del seno de dos convenios internacionales de envergadura, los cuales era necesario administrar. Por el otro lado, la mayoría de los tratados celebrados con posterioridad contemplaban a su vez la formación de uniones particulares de la Unión de París, y consecuentemente el trabajo de gestionar los múltiples instrumentos iba en aumento. Frente a dicha situación se hizo necesario reformar la orgánización vigente hasta aquel entonces; surgió así la Organización Mundial de Propiedad Intelectual.

F. La organización Mundial de Propiedad Intelectual

La Organización Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI) es sin duda uno de los pilares fundamentales en materia de protección internacional a la propiedad intelectual. En 1967, los Estados miembros de la BIRPI se reunieron en el marco de una conferencia intergubernamental en la ciudad de Estocolmo, Suecia, con la finalidad de revisar los convenios de París y de Berna. Este propósito inicial desembocó luego en una revisión general de los acuerdos internacionales suscritos hasta la fecha³² y en una serie de reformas orgánicas y administrativas. Fue así como los representantes celebraron, el 14 de julio de 1967, el Convenio que establece la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual, también llamado "Convenio de Estocolmo"³³. El objetivo de la OMPI es: "fomentar la protección de la propiedad intelectual en todo el mundo mediante la cooperación de los Estados, en colaboración, cuando así proceda, con cualquier otra organización internacional, y asegurar la cooperación administrativa entre las Uniones"³⁴.

Resulta interesante resaltar algunas diferencias con la BIRPI: la OMPI dispone en el plano estructural de tres órganos -Conferencia, Asamblea General y Comité de Coordinación- que se reúnen

… periódicamente, a diferencia de lo que sucedía anteriormente bajo las BIRPI, en las que los Estados parte en los Convenios de París y de Berna […] habían tomado las decisiones de forma puntual durante unos 87 años, principalmente en conferencias diplomáticas, celebradas, por regla general, cada 20 años. El control de las actividades y las finanzas de las BIRPI se había ejercido básicamente desde Suiza, país sede de las oficinas, que también designaba los cargos, incluido el de director. Con la entrada en vigor del Convenio de la OMPI, el control pasó a manos de los Estados miembros y, hasta cierto punto, del Director General de la OMPI elegido por dichos Estados³⁵.

En 1974, la OMPI pasa a constituirse como organismo especializado del sistema de organizaciones de la Organización de las Naciones Unidas (ONU) con el mandato específico de ocuparse de las cuestiones de propiedad intelectual a ella encomendadas por los Estados miembros de las ONU³⁶. Actualmente, el posicionamiento de la OMPI en el sistema global de protección es indiscutible: cuenta con 184 Estados contratantes³⁷ y administra 24 tratados en el ámbito de la propiedad intelectual³⁸.

G. Los tratados internacionales concluidos durante la época de la OMPI

Una vez creada la OMPI, la administración de los tratados existentes mejoró considerablemente y el hecho de existir una organización estable y permanente contribuyó en ese sentido. Sin perjuicio de ello, la OMPI se abocó especialmente a dos de sus funciones más importantes:

- Fomentar "la adopción de medidas destinadas a mejorar la protección de la propiedad intelectual en todo el mundo y a armonizar las legislaciones nacionales sobre esta materia", y

- Favorecer "la conclusión de todo acuerdo internacional destinado a fomentar la protección de la propiedad intelectual"³⁹.

Naturalmente los acuerdos internacionales constituyen una de las herramientas más importantes para lograr la armonización de las legislaciones nacionales. Así, no sorprende que se haya continuado con la labor de negociar y suscribir tratados, específicamente los siguientes:

- El Arreglo de Locarno que establece una Clasificación Internacional para los Dibujos y Modelos Industriales⁴⁰, facilitando la identificación, búsqueda y registro de esos derechos de propiedad industrial a nivel internacional.

- El Tratado de Cooperación en materia de Patentes (PCT), elaborado en Washington el 19 de junio de 1970⁴¹, que, después del Convenio de París y de Berna, es el tercer instrumento que más ratificaciones ha recibido, y uno de los más utilizados del sistema internacional de propiedad industrial. El PCT facilita la presentación, búsqueda y examen de solicitudes de protección de las invenciones que se desean proteger en dos o más países, al unificar dichos trámites en una sola fase internacional.

- El Arreglo de Estrasburgo relativo a la Clasificación Internacional de Patentes firmado el 24 de marzo de 1971⁴². Al igual que los demás tratados de clasificación, contribuye a simplificar la búsqueda y registro de derechos intelectuales, en este caso de patentes de invención y modelos de utilidad.

- El Convenio para la protección de los productores de fonogramas contra la reproducción no autorizada de sus fonogramas, concluido el 29 de octubre de 1971, y llamado también "Convenio Fonogramas", regula y mejora la cooperación internacional de este derecho conexo.

- El Acuerdo de Viena por el que se establece una Clasificación Internacional de los elementos figurativos de las marcas, establecido en Viena el 12 de junio de 1973⁴³, tiene por objeto facilitar la búsqueda y registro de ese tipo de marcas (logos) cuando son realizados en más de un país.

- El Convenio sobre la distribución de señales portadoras de programas transmitidas por satélite, adoptado en Bruselas el 21 de mayo de 1974, busca proteger a los autores y titulares de derechos conexos ante la distribución y utilización no autorizada de señales satelitales.

- El Tratado de Budapest sobre el Reconocimiento Internacional del Depósito de Microorganismos a los fines del Procedimiento en Materia de Patentes de 1977⁴⁴ instaura una autoridad internacional de depósito para funcionar como banco receptor de material biológico que sea parte de una invención. El depósito implica una instancia de divulgación propio del patentamiento y, por consiguiente, su inclusión en el estado de la técnica.

- El Tratado de Nairobi sobre la Protección del Símbolo Olímpico, adoptado en Nairobi el 26 de septiembre de 1981.

- El Tratado sobre la Propiedad Intelectual respecto de los Circuitos Integrados⁴⁵, que tiene por finalidad proteger la propiedad intelectual de los esquemas de trazado (topografías) que cumplan los requisitos para ello.

Ya en los años ochenta se frena la suscripción de tratados, que durante el siglo XX condujo a un número impresionante de instrumentos regulatorios internacionales, sin precedente en otras materias del derecho. En efecto, comenzando con dos aparentemente sencillos convenios (París y Berna), se llegó a un punto de entendimiento a partir del cual los acuerdos internacionales se expanden en número y en significancia, refiriéndose inicialmente a tópicos ya cubiertos en forma general por los convenios de París y de Berna, pero luego también adentrándose en campos inexplorados de la propiedad inmaterial. Son precisamente estos convenios dedicados a establecer nuevos derechos intelectuales los que demuestran la necesaria flexibilidad para adaptarse a nuevos desafíos que van surgiendo a medida que se producen los avances de la ciencia y la tecnología. Es el caso, por ejemplo, de la transmisión de señales vía satélite, la manipulación genética para crear nuevas variedades vegetales o la protección jurídica del software.

Por otro lado, la evolución de la regulación internacional también puede interpretarse como una demostración de que los gobernantes han ido tomando cada vez más conciencia de que la propiedad intelectual constituye una herramienta única y necesaria para establecer un clima que promueve la realización de proyectos de inversión y conclusión de negocios, y por ende, lograr el desarrollo económico.

IV. Etapa de globalización de la propiedad intelectual (de 1994 hasta hoy)

Los años 1990 se caracterizan por dar inicio a la era de la globalización y del conocimiento, promovida por fenómenos interconectados, tales como el auge de las tecnologías de la información y las comunicaciones, que incluye el surgimiento de internet; la disminución de los costos de interacción en los campos de la comunicación y el transporte; la liberalización del comercio internacional que conduce a un notable incremento del intercambio internacional de bienes y servicios. Con ello la protección de la propiedad intelectual va adquiriendo nuevos matices orientados hacia un factor clave que puede promover o trabar el comercio internacional. En general, el mundo es testigo de importantes intentos por armonizar las legislaciones nacionales provocadas por la proliferación de tentativas tratadistas, tanto bilaterales como multilaterales. Al mismo tiempo, las relaciones económicas internacionales con el tiempo se van tornando más complejas y alcanzan estándares de perfeccionamiento más ambiciosos debido principalmente a la contribución de destacados foros internacionales, primordialmente la Organización Mundial de Comercio (OMC). En el campo de la propiedad intelectual, la OMPI, hasta ese momento única referencia a nivel mundial, descubre que deberá ceder importantes competencias a la OMC. En efecto, desde el año 1994 el poder regulatorio sobre los derechos intelectuales será compartido entre ambas organizaciones mundiales, pero sin perjuicio de ello en los años posteriores la propiedad intelectual llegará a un desarrollo máximo, sin precedentes en la historia. Gran parte del impulso hacia un sistema global de propiedad intelectual se debe a un tratado denominado "Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio" (ADPIC).

A. El acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio y la Organización Mundial de Comercio

La Organización Mundial de Comercio (OMC) nació el 1º de enero de 1995 como sucesora del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATTT). El sistema del GATTT, creado a fines de la Segunda Guerra Mundial⁴⁶, permitió la liberalización gradual del comercio mundial con base en negociaciones y acuerdos multilaterales que se desarrollaron cada cierto tiempo mediante las llamadas "rondas". La última ronda celebrada por el GATTT fue conocida como "Ronda Uruguay" (1986-1994), negociación extensa en la cual participaron 123 países y que concluyó con los Acuerdos de la OMC, el 15 de abril de 1994 en la ciudad de Marrakech.

Actualmente la OMC está integrada por 153 países miembros y diversos países que participan como observadores⁴⁷. Tiene diversas funciones, entre ellas administrar los acuerdos comerciales multilaterales, servir de foro para las diversas negociaciones comerciales entre sus países miembros, resolver las diferencias comerciales entre ellos, supervisar las políticas comerciales nacionales y facilitar la cooperación con otras organizaciones internacionales.

El sistema multilateral de comercio de la OMC descansa en tres pilares: el ("antiguo") GATTT que regula el comercio de mercancías, el gats⁴⁸ dedicado al comercio de servicios, y por último, la propiedad intelectual. Las bases de este último aspecto se encuentran plasmadas en el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC)⁴⁹, que como Anexo 1 C forma parte de los Acuerdos de la OMC . El solo hecho de constituir la propiedad intelectual uno de los fundamentos de la OMC indica la forma como ha escalado esta temática en valor e importancia en la conciencia de los hombres, pero también para el buen funcionamiento de la economía mundial y del comercio.

El ADPIC, pese a no ser generado por las instancias tradicionales de la OMPI, es un instrumento único y sin precedentes por las siguientes razones:

- Por primera vez se tratan en forma conjunta y coherente las dos vertientes de la propiedad intelectual, esto es, los derechos de autor y los derechos de propiedad industrial.

- También resulta novedoso que se vincule la cuestión de la propiedad intelectual con el comercio.

- Debido a la amplia adhesión a la OMC , este acuerdo también ha recibido una inmediata aceptación universal entre los países, incluidas las naciones económicamente en desarrollo.

- Ha logrado el establecimiento de estándares mínimos de regulación entre los distintos países para armonizar las legislaciones y, a la vez, la implementación de mecanismos de observancia de la propiedad intelectual con el fin de que se vele por un resguardo eficiente de dichos derechos.

De esta forma, el ADPIC llegó a constituirse en el denominador común de estándares normativos mínimos sobre propiedad intelectual que los Estados miembros se comprometieron a implementar en sus respectivas legislaciones; y se logró brindar seguridad y certeza jurídica en un área particularmente sensible para el comercio internacional, más aún en una época en que los bienes que se comercializan a nivel internacional incorporan cada vez más elementos (como tecnología) y conocimientos protegidos por la propiedad intelectual.

Los objetivos de este Acuerdo fueron definidos en los siguientes términos: "La protección y la observancia de los derechos de propiedad intelectual deberán contribuir a la promoción de la innovación tecnológica y a la transferencia y difusión de la tecnología, en beneficio recíproco de los productores y de los usuarios de conocimientos tecnológicos y de modo que favorezcan el bienestar social y económico y el equilibrio de derechos y obligaciones"⁵⁰. Además, se ha fijado como propósito el de "[r]educir las distorsiones del comercio internacional y los obstáculos al mismo, y teniendo en cuenta la necesidad de fomentar una protección eficaz y adecuada de los derechos de propiedad intelectual y de asegurarse de que las medidas y procedimientos destinados a hacer respetar dichos derechos no se conviertan a su vez en obstáculos al comercio legítimo"⁵¹.

En lo substantivo, el ADPIC presenta básicamente las siguientes características:

- Reconocimiento de los principios y contenido establecidos en los convenios de París y de Berna, la Convención de Roma y el Tratado sobre Circuitos Integrados (IPIC).

- Reafirmación de los principios básicos de trato nacional y de trato de la nación más favorecida, consagrados en los otros convenios.

- Preocupación por mantener un equilibrio entre los intereses de los titulares de derechos intelectuales y los usuarios, utilizando al respecto instituciones jurídicas como plazos de protección, excepciones y limitaciones de los derechos, pero también consideraciones de salud pública, de nutrición de la población, o de sectores vitales para el desarrollo socioeconómico y tecnológico del país.

- Consagración de normas mínimas de protección en materia de patentes; derecho de autor y derechos conexos; marcas de fábrica o de comercio; dibujos y modelos industriales; esquemas de trazado de los circuitos integrados; información no divulgada (secretos comerciales); indicaciones geográficas⁵². Sin perjuicio de ello, los países son libres para adoptar una protección más amplia y elegir los métodos necesarios para aplicar el nivel.

- Previsión de normas especiales sobre el control de las prácticas anticompetitivas en las licencias contractuales, con el fin de evitar efectos perjudiciales para el comercio, y que pueden impedir la transferencia y la divulgación de la tecnología.

- Inclusión de procedimientos y recursos para la observancia eficaz y el respeto de los derechos de propiedad intelectual, con el fin de que estos puedan hacerse valer en el marco de las leyes nacionales y de que las sanciones por infracción sean lo bastante severas para disuadir de nuevas violaciones.

Institucionalmente se instaura un Consejo de los ADPIC que supervisará la aplicación del Acuerdo y el cumplimiento por los miembros de las obligaciones que les incumben en virtud del mismo.

La creación de la OMC , y la administración del ADPIC por esta institución, implicó la necesidad de dividir competencias en asuntos de propiedad intelectual, con lo cual la OMPI al parecer podía perder influencia. En la práctica estos motivos de aprensión no se cumplieron, dado que con el ADPIC la propiedad intelectual comenzó a "ponerse verdaderamente de moda", y las tareas y funciones a cumplir por parte de ambos organismos mundiales se incrementaron significativamente⁵³. Los países y la opinión pública han empezado a fijarse en este tema, y el resultado ha sido una creciente conciencia del valor de los derechos intelectuales como herramienta para proteger creaciones y producciones intelectuales. Muchos países que no disponían de normas sobre esta materia o leyes imperfectas incorporaron resguardos efectivos siguiendo los niveles mínimos prescritos por el ADPIC. Así, los ordenamientos jurídicos nacionales se han aproximado cada vez más, convergiendo en el estándar de protección de la propiedad intelectual conocido como "nivel ADPIC".

B. Los tratados post-ADPIC

El periodo que siguió a la celebración del ADPIC estuvo marcado por diversos fenómenos. Acaso el que más influyó en la propiedad intelectual fue el desarrollo veloz de las tecnologías de la información y la comunicación, y naturalmente el uso masivo de internet, no pudiéndose abstraer de ello la protección de la propiedad intelectual.

Como muchas veces se ha sostenido, internet ha implicado una revolución del conocimiento⁵⁴, y con ello una revolución en los métodos de difusión y uso de la información, y por esa vía, también de las obras intelectuales. Sin embargo, a la par que avanzaban los nuevos usos, también se abría un mundo de posibilidades de infringir las normas de protección de derecho de autor y derechos conexos, o por lo menos el espíritu que los inspira. Ni las normas nacionales ni los convenios internacionales estaban preparados para afrontar los nuevos tiempos. El rápido aumento de los actos de piratería, plagio, copias e imitaciones no autorizadas obligaba a los gobiernos, impulsados por un intenso lobby de las industrias culturales, a tomar acciones.

Fue así como en el seno de la Conferencia Diplomática de la OMPI sobre ciertas cuestiones de derecho de autor y derechos conexos se adoptaron, en 1996, dos instrumentos que se refieren a las nuevas formas de explotación de las obras y prestaciones en el entorno digital, llamados por ello también "tratados de internet":

- El Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT), y
- El Tratado de la OMPI sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas (WPPT)⁵⁵.

Ambos tratados reconocen abiertamente en su respectivo preámbulo el profundo "impacto que han tenido el desarrollo y la convergencia de las tecnologías de información y comunicación" en la creación y utilización de las obras literarias y artísticas, así como en la producción y utilización de interpretaciones o ejecuciones y de fonogramas; y al mismo tiempo reconocen "la necesidad de introducir nuevas normas internacionales que ofrezcan soluciones adecuadas a los interrogantes planteados por los acontecimientos económicos, sociales, culturales y tecnológicos".

De otra parte, cabe mencionar el último tratado multilateral firmado que se relaciona estrechamente con el tratado WPPT: el Tratado de Beijing sobre Interpretaciones y Ejecuciones Audiovisuales, adoptado por la Conferencia Diplomática sobre la Protección de las Interpretaciones y Ejecuciones Audiovisuales el 24 de junio de 2012. Dicho instrumento busca "mantener y desarrollar la protección de los derechos de los artistas intérpretes o ejecutantes respecto de sus interpretaciones o ejecuciones audiovisuales de la manera más eficaz y uniforme posible", necesidad que surge a raíz del "profundo impacto que han tenido el desarrollo y la convergencia de las tecnologías de la información y la comunicación en la producción y utilización de interpretaciones y ejecuciones audiovisuales"⁵⁶.

En el plano de los acuerdos referidos a derechos de propiedad industrial, en los años post-ADPIC igualmente se avanzó con la firma de los siguientes convenios:

- El Tratado sobre el Derecho de Marcas (TLT) y el Tratado de Singapur sobre el Derecho de Marcas⁵⁷ que abordan aspectos de procedimiento con el fin de facilitar la tramitación de solicitudes y registro de marcas a nivel internacional.

- El Tratado sobre el Derecho de Patentes (PLT) adoptado por la Conferencia Diplomática el 1º de junio de 2000, que trata aspectos procesales propios de la tramitación de solicitudes de patentes, complementando así el tratado PCT.

C. El apogeo de los acuerdos de libre comercio

Un fenómeno económico relevante a fines de la década de los noventa y hasta nuestros días ha sido la proliferación de acuerdos comerciales bilaterales, los que adquirieron una preponderancia que incluso sobrepasó a la de los foros multilaterales como la OMC . En efecto, el llamado bilateralismo fue cobrando vigor principalmente debido a que las grandes diferencias existentes entre los distintos Estados miembros del foro de la OMC dificultaban la llegada a acuerdos y el avance de la negociación multilateral que se había iniciado con la Ronda de Doha en noviembre de 2001. Tradicionalmente los tratados de libre comercio incorporaban tan solo normas comerciales, esto es, aquellas relacionados con materias arancelarias y acceso a los mercados. Sin embargo, con el tiempo, el espectro de contenidos se ha ampliado a las regulaciones laborales y medioambientales, como también a la propiedad intelectual. Como consecuencia del creciente bilateralismo, la desigualdad de los poderes de negociación entre los países contratantes hace que las potencias económicas impongan sus condiciones, especialmente en materias como la propiedad intelectual, a cambio del libre acceso a sus mercados.

Sin duda alguna, los acuerdos comerciales bilaterales poseen un potente efecto de homogeneización de las normativas nacionales de propiedad intelectual; sin embargo, a raíz de poderes desiguales de negociación generalmente se produce una verdadera "exportación de normas y estándares de propiedad intelectual" por parte de los países económicamente desarrollados hacia aquellos económicamente en desarrollo. Como consecuencia, observamos que a nivel global se están incrementando cada vez más los niveles de protección de los derechos intelectuales, en lo que se ha llegado a conocer como "nivel ADPIC plus", o incluso como señalan algunos, "nivel ADPIC super-plus"⁵⁸.

Ante este panorama no sorprende que ya hace cierto tiempo la doctrina denunciara que, "irreversiblemente, se avanza en un proceso de homogeneización a través de convenios y tratados liderado por los países desarrollados, especialmente por Estados Unidos, en condiciones asimétricas de negociación"⁵⁹. Correa, por su parte, advierte que la autonomía nacional para fijar normativas en los asuntos de propiedad intelectual ha sido restringida cada vez más a través de los convenios multilaterales, pero "esa limitación se viene agravando en los últimos años como consecuencia de la suscripción de acuerdos bilaterales de comercio -como los de Estados Unidos con Chile y con los países centroamericanos- que, a cambio de acceso a mercados, exigen una nueva y sustantiva elevación de los estándares de protección, a niveles equivalentes o aun superiores a los vigentes en los Estados Unidos. Muy probablemente, los costos que aquellos países deberán soportar, por ejemplo, con relación al acceso a medicamentos, serán muy superiores a los beneficios que obtendrán"⁶⁰.

En definitiva, el tópico planteado desemboca en el problema típico de la fijación del necesario equilibrio para dirimir el conflicto de intereses que se presenta entre los titulares y los usuarios de derechos de propiedad intelectual. Dicho equilibrio debería asegurar la promoción de la investigación e innovación, así como el avance de la ciencia y la tecnología, con el fin de sembrar desarrollo económico y bienestar. En ese sentido, la protección de la propiedad intelectual y su regulación internacional -armonizada o no- solo son medios y herramientas para obtener ese bienestar de los hombres. No obstante, los partidarios de mayores niveles de protección -industrias y países- frecuentemente reducen el tema a una correlación: "más propiedad intelectual significa mayor desarrollo", lo cual "no tiene base teórica ni empírica suficiente"⁶¹.

Un caso particular lo constituye el llamado Acuerdo Transpacífico (conocido por su sigla en inglés TPP, "Transpacific Partnership Agreement"): en 2005 cuatro países de similares características e intereses económicos (Chile, Nueva Zelanda, Singapur y Brunei Darussalam) firmaron el Acuerdo Estratégico Transpacífico de Asociación Económica, llamado también Tratado P-4. Dicha asociación económica está actualmente siendo objeto de una expansión, negociándose a través de diversas rondas las nuevas bases para la conformación de un área de libre comercio (TPP) que vinculará los continentes de Asia y América. La propiedad intelectual se encuentra presente tanto en el P-4 como en la actual negociación del TPP. Sin embargo, los términos y bases en ambos casos son muy distintos, principalmente debido a que en la negociación del TPP se ha dificultado la conciliación de los intereses divergentes entre países económicamente en desarrollo y los económicamente desarrollados, así como la búsqueda de la necesidad de flexibilidad y estándares diversos de protección de propiedad intelectual entre los países involucrados.

Conclusiones

Con la presente investigación hemos presentado en forma cronológica la historia del derecho internacional de propiedad intelectual hasta nuestros días. Así, hemos podido observar que desde fines del siglo XIX las normas nacionales de propiedad intelectual son, en forma creciente, el resultado de negociaciones internacionales y compromisos en los que interactúan los intereses nacionales y los intereses de otros países. Ello ha llevado inicialmente a una aproximación y luego armonización de los derechos nacionales. Esta relativamente temprana internacionalización de la regulación fue promovida a través de numerosos convenios internacionales y organizaciones internacionales dedicadas a estos temas. Sin embargo, la verdadera globalización de la propiedad intelectual se produce con la celebración del Acuerdo sobre los ADPIC en el año 1994. De ahí en adelante, en virtud del mismo tratado, pero también debido a circunstancias coyunturales (globalización económica), el avenimiento de la esfera de la propiedad intelectual y de los intereses económicos involucrados y ligados a ella adquiere un rol protagónico. Lo anterior se ve reforzado por el auge de los acuerdos comerciales que se transforman en una potente herramienta para difundir la normativa y, por ende, imponer los intereses nacionales de países cuyas economías dependen de la producción, creación y distribución de productos que incorporan en alto grado elementos protegidos por la propiedad intelectual. En este punto hay que poner de presente que dichos intereses nacionales, por lo general, son promovidos en últimas por las empresas desarrolladoras de ese tipo de productos, como por ejemplo laboratorios farmacéuticos, empresas distribuidoras de software, estudios cinematográficos, sellos musicales. Estimamos que precisamente por constituir la propiedad intelectual una materia en la que confluyen poderosos intereses económicos -tanto privados como públicos- ha sido posible un proceso de internacionalización regulatoria que puede considerarse único por diversas razones:

- Comenzó muy tempranamente, ya a fines del siglo XIX, cuando las primeras normas nacionales de propiedad intelectual habían surgido recién pocas décadas antes.

- Ha suscitado la atención y preocupación más o menos constante de los gobiernos, expresada en la celebración de un sinnúmero de tratados internacionales y la existencia de a lo menos dos organizaciones internacionales dedicadas a los asuntos de propiedad intelectual.

- Ha implicado elevar el nivel de protección de los derechos de propiedad intelectual en forma gradual y constante a lo largo de todo el tiempo.

En el contexto de las negociaciones internacionales, igualmente hay que advertir que tiene gran importancia el juego de influencias bidireccionales en virtud del cual puede darse que la regulación internacional influya e imprima su sello en las normas nacionales, en cuyo caso estaremos generalmente en presencia de leyes adecuatorias de la legislación nacional; o bien se da la situación inversa, en la que el derecho nacional influye en la determinada normativa internacional, lo cual se da especialmente cuando los países económicamente desarrollados proceden a exportar sus normas locales e imponerlas a la otra parte.

En este lugar también corresponde concluir que la heterogeneidad regulatoria propia de los primeros siglos de la historia moderna aseguraba autonomía normativa y el pleno ejercicio de la soberanía nacional. En esos tiempos, en que imperaba el concepto de Estado-nación, la autoridad nacional dictaba las normas independientemente de las influencias externas, teniendo como objetivo primordial la defensa de los intereses nacionales, y legislando acorde a las circunstancias propias de cada país. De esta forma, se daba pie a una protección, muchas veces rígida, de la industria local frente a importaciones que llevaban incorporadas tecnologías o elementos protegidos por la propiedad intelectual.

Con el correr del tiempo, y especialmente con el ADPIC, se produce una verdadera cesión de soberanía legislativa por parte de los Estados, esto porque se crea una institucionalidad internacional de propiedad intelectual, y las leyes nacionales en esta materia terminan siendo el producto de negociaciones y compromisos internacionales. Así, actualmente la propiedad intelectual es objeto de una abundante regulación internacional que se manifiesta tanto por medio de tratados sustanciales de carácter multilateral, que norman de manera específica y con ese solo propósito aspectos generales o especiales de la propiedad intelectual, como por medio de los acuerdos comerciales, esto es, tratados de libre comercio, generalmente de carácter bilateral, que contienen cláusulas o incluso capítulos sobre la propiedad intelectual. En la práctica, son precisamente estos acuerdos comerciales bilaterales la herramienta que utilizan países económicamente desarrollados para imponer sus estándares de protección de la propiedad intelectual a los países económicamente en desarrollo que están buscando acceso a los mercados de alto consumo. Con ello, evidentemente, la autonomía nacional de estos últimos países se erosionó a tal punto que los compromisos contraídos con la comunidad internacional y los socios comerciales tienen como efecto la adopción de normas de propiedad intelectual que vienen impuestas desde el exterior. De este modo, se ha logrado la convergencia normativa tan deseada por muchos, puesto que esa homogeneidad regulatoria implica importantes reducciones de costos y simplificaciones en las transacciones económicas, cuando las empresas tratan de proteger sus derechos de propiedad intelectual en varios países a la vez. Sin embargo, la internacionalización regulatoria también paga un precio alto: ya no es factible que "las conveniencias de protección o apertura de los sistemas y las leyes en derechos de propiedad intelectual dependan del contexto económico de cada país"⁶², cuando en realidad las condiciones de desigualdad económica y social entre los países implican que se deberían poder tomar medidas diferenciadas y normas que se adapten a las necesidades locales.

Finalmente hemos llegado a la homogeneidad regulatoria, con la cual los distintos países van adoptando un mismo estándar a nivel mundial, alineándose dentro de una tendencia hacia la unificación de los derechos nacionales. No obstante, al final de esta evolución estamos descubriendo que no es posible, ni justo, ni eficiente, aplicar una regla única y uniforme ("One Size Fit All"⁶³) a todos los países. Sin lugar a dudas, el derecho internacional de propiedad intelectual va a la vanguardia de un movimiento internacional de unificación de normas. Observamos esa tendencia en forma menos avanzada en el derecho mercantil, especialmente el derecho marítimo y el derecho aeronáutico, y en menor medida en el derecho laboral y el derecho medioambiental. Las conclusiones que se pueden extraer de lo expuesto en materia de propiedad intelectual seguramente también pueden ser de utilidad para las áreas jurídicas mencionadas.

Anexo

Los derechos de propiedad intelectual en el ADPIC

La parte medular del ADPIC la constituye aquella sección titulada "Normas relativas a la existencia, alcance y ejercicio de los Derechos de Propiedad Intelectual". Se conoce también como la Parte ii del Acuerdo, y los diversos derechos se encuentran regulados en siete secciones:

1. Derecho de autor y derechos conexos
2. Marcas de fábrica o de comercio
3. Indicaciones geográficas
4. Dibujos y modelos industriales
5. Patentes
6. Esquemas de trazado (topografías) de los circuitos integrados
7. Protección de la información no divulgada.

Son estos los llamados "derechos de propiedad intelectual".

Con el objeto de reseñar las normas establecidas por el ADPIC con respecto a los distintos derechos de propiedad intelectual, presentamos a continuación un cuadro sinóptico que resume el contenido básico sobre esa materia. Estimamos que de esa forma se logra clarificar de manera simplificada los estándares mínimos definidos por el ADPIC, conocidos como "nivel ADPIC" y que luego constituirá el parámetro para evaluar el nivel de protección de las normas de propiedad intelectual de un determinado país.

Pie de página

Referencias

BENTLEY, LIONEL, SUTHERSANEN, UMA & TORREMANS, PAUL, Global Copyright, Edward Elgar Publishing, London, 2010.

BLOCK, M. MAURICE, Dictionnaire de l'Administration Francaise, Librairie Administrative de Veuve Berger-Levrault et fils, París, 1856.

BODENHAUSEN, GEORG HENDRIK CHRISTIAN, Guide to the application of the Paris Convention for the Protection of Industrial Property, United International Bureaux for the Protection of Intellectual Property, Ginebra, 1969.

CASTELLS, MANUEL, La Era de la información: economía, sociedad y cultura, vol. 1, Siglo XXI Editores, México, 1999.

CORREA, CARLOS, Acuerdo trips. Régimen Internacional de la Propiedad Intelectual, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1998.

CORREA, CARLOS (ed.), Propiedad Intelectual y Políticas de Desarrollo, Ciudad Argentina, Buenos Aires, 2005.

DUTFIELD, GRAHAM & SUTHERSANEN, UMA, Global Intellectual Property Law, Edward Elgar, London, 2008.

DUTTON, H.I., The patent system and inventive activity during the Industrial Revolution, 1750-1852, Manchester University Press, Manchester, 1984.

FEILER, G.A., "Werner von Siemens und das deutsche Patentwesen", en: [http://www.cdvandt.org/patent-history.htm].

FRANKEL, SUSY, "The Legitimacy and Purpose of Intellectual Property Chapters in FTAS", en Ross Buckley, Vai Io Lo & Laurence Boulle, Challenges to Multilateral Trade The Impact of Bilateral, Preferential and Regional Agreements, Wolters Kluwer, The Netherlands, 2008, pp. 185-199.

GÓMEZ URANGA, MIKEL; LÓPEZ GÓMEZ, MARÍA DEL SOCORRO; ARAUJO DE LA MATA, ANDRÉS, "Los ADPIC plus en los actuales tratados bilaterales impulsados por Estados Unidos y consecuencias en los países en desarrollo", en Revista de Economía Mundial, n.º 20, Sociedad de Economía Mundial, Universidad de Huelva, 2008, pp. 23-48.

KUR, ANNETTE & MIZARAS, VYTAUTAS (eds.), The Structure Of Intellectual Property Law, can One Size Fit All?, Edward Elgar, London, 2011.

LIPSYC, DELIA, Derecho de autor y derechos conexos, UNESCO/CERLALC/Zavalía, Buenos Aires, 2006.

MERGES, ROBERT P. & GINSBURG, JANE C., Foundations of Intellectual Property Rights, Foundation Press Thomson West, New York, 2004.

MORENO ALIAGA, MANUEL, "Creación de tu identidad digital", en: [http://www.derechoalolvido.eu/creacion-de-tu-identidad-digital/].

OFICINA ESPAÑOLA DE PATENTES Y MARCAS, "200 años de Patentes", en Revista Electrónica de la OEPM, n.º 23, febrero de 2011, en: [http://www.OEPM.es/cs/OEPMSite/contenidos/Revista_Infopym/2011/Febrero/Febrero/noticia-04.html].

ONO, SHOEN, Overview of Japanese Trademark Law, 2.ª ed., Yuhikatu, Tokio, 1999.

ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE COMERCIO, [www.wto.org].

ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL, Revista de la OMPI, n.º 2, abril de 2010, Ginebra.

ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL, [www.wipo.int].

OSORIO MORENO, CÉSAR ALEJANDRO, "Evolución de la protección penal del Derecho de Autor en Colombia", en Revista de Derecho, n.º 34, julio/diciembre de 2010, Universidad del Norte, Barranquilla, pp. 147-176.

PABÓN CADAVID, JHONNY ANTONIO, De los privilegios a la Propiedad Intelectual, Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2010.

ROLNIK, HÉLÉNE, La guerre des brevets: Quelle stratégies?, Mémoire de dess en Ingénierie de l'Intelligence économique, Université de Marne-la-Vallée, 2002, [http://memsic.ccsd.cnrs.fr/docs/00/33/49/01/pdf/mem_00000361.pdf].

SÁIZ GONZÁLEZ, J. PATRICIO, Invención, Patentes e Innovación en la España Contemporánea, Oficina Española de Patentes y Marcas, Madrid, 1999.

SÁIZ GONZÁLEZ, J. PATRICIO, Legislación histórica sobre Propiedad Industrial, España (1759-1929), Oficina Española de Patentes y Marcas, Madrid, 1996.

SCHMITZ VACCARO, CHRISTIAN, Legislación chilena de Propiedad Intelectual, Jurídica de Chile, Santiago, 2011.

SCHMITZ VACCARO, CHRISTIAN, "Propiedad Industrial y Derecho de Autor: ¿Una división vigente?", en Morales Andrade, Marcos (ed.), Temas actuales de Propiedad Intelectual, Lexis Nexis, Santiago, 2006, pp. 21-53.

STACK, ALEXANDER, International Patent Law, Edward Elgar, London, 2011.

ZAPATA LÓPEZ, FERNANDO, "Sociedad del Conocimiento y Nuevas Tecnologías", en: [http://www.oei.es/salactsi/zapata.htm].