Alegato a favor del modelo de la tentativa en el caso de desconocimiento de la situación fáctica justificante: una contribución sobre los fundamentos de la justificación en el derecho penal
Plea In Favor of The Attempt-Model in The Case of Lack of Knowledge of The Justifying Situation. A Contribution on The Foundations of Justification in Criminal Law
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Resumen
El problema de la ausencia de los elementos subjetivos de justificación –a menudo subestimado en lo que respecta a su relevancia práctica– sigue siendo muy controvertido. En el presente artículo abogo a favor del denominado “modelo de la tentativa” e intento resaltar que es el más plausible desde el punto de vista de sus fundamentos teórico penales, de su compatibilidad con el derecho penal positivo alemán y de sus consecuencias prácticas. En varios puntos intento hacer fructíferas para estos efectos tendencias recientes de la doctrina penal, como la distinción entre el principio de responsabilidad y el principio de solidaridad, la teoría de la imputación objetiva y la función primordialmente comunicativa de una sentencia penal.
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Referencias (VER)
Alwart, Heiner, Der Begriff des Motivbündels im Strafrecht – am Bei-spiel der subjektiven Rechtfertigungselemente und des Mordmerkmals der Habgier, GA 1983, pp. 433 ss.
Baumann, Jürgen/Weber, Ulrich/Mitsch, Wolfgang/Eisele, Jörg, Strafrecht Allgemeiner Teil, 13. ed., Bielefeld 2021.
Beling, Ernst, Methodik der Gesetzgebung, insbesondere der Strafge-setzgebung – Zugleich ein Beitrag zur Würdigung des Strafgesetzbuchentwurfs von 1919, Berlín 1922.
Beling, Ernst, Die Lehre vom Verbrechen, Tübingen 1906.
Drost, Heinrich, Das Ermessen des Strafrichters als Problem der Strafrechtsreform, njw 1955, pp. 1255 ss.
Erb,Volker/Schäfer, Jürgen, Münchener Kommentar zum Strafgesetzbuch, tomo 1, 4. ed., Múnich 2022; tomo 9, 4. ed., Múnich 2022.
Fischer, Thomas, Strafgesetzbuch mit Nebengesetzen, 70. ed., Múnich 2023.
Frank, Reinhard, Über den Aufbau des Schuldbegriffs, en: el mismo, Festschrift für die Juristische Fakultät in Gießen, Gießen 1907, pp. 519 ss.
Freund, Georg, Strafrecht: Ein Kneipenbummler mit Folgen, JuS 1990, pp. 213 ss.
Frisch, Wolfgang, Strafrecht – Examenswissen, Examenstraining, Múnich 2022.
Frisch, Wolfgang, Tatbestandsmäßiges Verhalten und Zurechnung des Erfolgs, Heidelberg 1988.
Frisch, Wolfgang, Grund- und Grenzprobleme des sog. Subjektiven Rechtfertigungselements, en: Küper, Wilfried, Festschrift für Karl Lackner, Berlín/Nueva York 1987, pp. 113 ss.
Frisch, Wolfgang, Vorsatz und Risiko – Grundfragen des tatbestandsmäßigen Verhaltens und des Vorsatzes, Zugleich ein Beitrag zur Behandlung außertatbestandlicher Möglichkeitsvorstellungen, Colonia (entre otras) 1983.
Gallas, Wilhelm, Zur Struktur des strafrechtlichen Unrechtsbegriffs, en: Kaufmann, Arthur (entre otros), Festschrift für Paul Bockelmann, Múnich 1979, pp. 155 ss.
Gaßner, Maximilian/Strömer, Jens M., Das heimliche Verschwinden der Appellfunktion des Straftatbestandes und die unheimliche Krimina-lisierung des Bürgers – Ist in der komplexen Lebenswirklichkeit jedes strafrechtliche Verbot allein mit gesundem Menschenverstand klar erkenbar?, hrrs 2015, pp. 122 ss.
Gössel, Karl Heinz, Norm, Tatbestand und Irrtum über einen rechtfertigenden Sachverhalt, en: Schmoller, Kurt, Festschrift für Otto Triffterer, Viena/ Nueva York 1996, pp. 93 ss.
Hegel, Georg Wilhelm Friedrich, Grundlinien der Philosophie des Rechts, en: Nordrhein-Westfälische Akademie der Wissenschaften und der Künste, Georg Wilhelm Friedrich Hegel – Gesammelte Werke, tomo 14.1, Düsseldorf 2009.
Herzberg, Rolf, Handeln in Unkenntnis einer Rechtfertigungslage, JA 1986, pp. 190 ss.
Hirsch, Hans Joachim, Die Lehre von den negativen Tatbestands-merkmalen – Der Irrtum über einen Rechtfertigungsgrund, Bonn 1960.
Honig, Richard, Kausalität und objektive Zurechnung, en: Hegler, August, Festgabe für Reinhard von Frank, tomo 1, Tübingen 1930 (Reimpresión: Aalen 1969), pp. 174 ss.
Hoven, Elisa, Ingerenz und umgekehrter Erlaubnistatbestandsirrtum, GA 2016, pp. 16 ss.
Jähnke, Burkhard (entre otros), Leipziger Kommentar zum Strafgesetzbuch, tomo 2, 11. ed., Berlín 2003.
Jakobs, Günther, Staatliche Strafe: Bedeutung und Zweck, en: Pawlik, Michael, Günther Jakobs‘ strafrechtswissenschaftliche Beiträge – Zu den Grundlagen des Strafrechts und der Zurechnungslehre, Tübingen 2017, pp. 3 ss.
Jakobs, Günther, Das Strafrecht zwischen Funktionalismus und „alteuropäischem“ Prinzipiendenken – Oder: Verabschiedung des „alteuro-päischen“ Strafrechts?, en: Pawlik, Michael, Günther Jakobs‘ straf-rechtswissenschaftliche Beiträge – Zu den Grundlagen des Strafrechts und der Zurechnungslehre, Tübingen 2017, pp. 133 ss.
Jakobs, Günther, System der strafrechtlichen Zurechnung, Frankfurt am Main 2012.
Jakobs, Günther, Strafrecht Allgemeiner Teil – Die Grundlagen und die Zurechnungslehre, 2. ed., Berlín/NuevaYork 1991.
Jescheck, Hans-Heinrich/Weigend, Thomas, Lehrbuch des Strafrechts – Allgemeiner Teil, 5. ed., Berlín 1996.
Kant, Immanuel, Die Metaphysik der Sitten, en: Preußische Akademie der Wissenschaften, Kants Werke, tomo 6, Berlín 1914.
Kaufmann, Arthur, Zur Lehre von den negativen Tatbestandsmerkmalen, JZ 1954, pp. 653 ss.
Kaufmann, Arthur, Das Unrechtsbewusstsein in der Schuldlehre des Strafrechts – Zugleich ein Leitfaden durch die moderne Schuldlehre, Maguncia1950.
Kaufmann, Arthur, Einige Anmerkungen zu Irrtümern über den Irrtum, en: Küper, Wilfried, Festschrift für Karl Lackner, Berlín/Nueva York 1987, pp. 185 ss.
Kersting, Wolfgang, Macht und Moral – Studien zur praktischen Philosophie der Neuzeit, Paderborn 2010.
Kienapfel, Diethelm, Der Einheitstäter im Strafrecht, Frankfurt am Main 1971.
Kindhäuser, Urs, Gefährdung als Straftat – Rechtstheoretische Untersuchungen zur Dogmatik der abstrakten und konkreten Gefährdungsdelikte, Frankfurt am Main 1989.
Kindhäuser, Urs/Zimmermann, Till, Strafrecht Allgemeiner Teil, 10. ed., Baden- Baden 2022.
Kindhäuser, Urs/Neumann, Ulfrid/Paeffgen, Hans-Ullrich, Nomos-Kommentar zum Strafgesetzbuch, tomo 1, 5. ed., Baden-Baden 2017.
Köhler, Michael, Strafrecht Allgemeiner Teil, Heidelberg 1997.
Kohlrausch, Eduard, Irrtum und Schuldbegriff im Strafrecht, Teil 1, Berlín 1903.
Kubiciel, Michael, Die Wissenschaft vom Besonderen Teil des Strafrechts – Ihre Aufgaben, Ihre Methoden, Frankfurt am Main 2013.
Lackner, Kahl/Kühl, Kristian/Heger, Martin, Strafgesetzbuch, 30. ed., München 2023.
Laufhütte, Heinrich Wilhelm (entre otros), Leipziger Kommentar zum Strafgesetzbuch, tomo 2, 12. ed., Berlín 2006.
Lenckner, Theodor, Der rechtfertigende Notstand, Tübingen 1965.
Lesch, Heiko, Gewalt als Tatbestandsmerkmal des § 240 StGB, en: Pawlik, Michael/ Zaczyk, Rainer, Festschrift für Günther Jakobs, Köln (entre otros) 2007, pp. 327 ss.
Lesch, Heiko, Der Verbrechensbegriff – Grundlinien einer funktionalen Revision, Colonia (entre otras) 1999.
Liszt, Franz von, Der Zweckgedanke im Strafrecht (1882), in: Rüping, Hinrich, Franz von Liszt – Aufsätze und kleinere Monographien, tomo 1 (Strafrechtliche Aufsätze und Vorträge I), Hildesheim/Zürich/Nueva York 1999, pp. 126 ss.
Mañalich, Juan Pablo, Verallgemeinerung als Pathos – Zu Günther Jakobs‘ Beitrag zur Dogmatik des Besonderen Teils, en: Kreß, Claus/Pawlik, Michael, Stuckenberg, Carl-Friedrich, Strafrecht und Gesellschaft – Ein kritischer Kommentar zum Werk von Günther Jakobs, Tübingen 2019, pp. 613 ss.
Mayer, Max Ernst, Der allgemeine Teil des deutschen Strafrechts – Lehrbuch, 2. ed., Heidelberg 1923.
Merkel, Adolf Lehrbuch des deutschen Strafrechts, Stuttgart 1889 (Reimpresión: Goldbach 1996).
Merkel, Reinhard, § 14 Abs. 3 Luftsicherheitsgesetz: Wann und warum darf der Staat töten? – Über taugliche und untaugliche Prinzipien zur Lösung eines Grundproblems des Rechts, JZ 2007, pp. 373 ss.
Mezger, Edmund, Vom Sinn der strafrechtlichen Tatbestände, en: Juristische Fakultät der Universität Marburg, Festschrift für Ludwig Traeger, Berlín 1926 (Reimpresión Aalen 1979), pp. 187 ss.
Montenbruck, Axel, Thesen zur Notwehr, Heidelberg 1983.
Müssig, Bernd, Strukturgarantien im Strafverfahren am Beispiel des Konfrontationsrechts – Objektive Zurechnung im Strafprozess?, en: Böse, Martin/Schumann, Kay H./Toepel, Friedrich, Festschrift für Urs Kindhäuser, Baden-Baden 2019, pp. 1029 ss.
Müssig, Bernd, Antizipierte Notwehr – Das Prinzip der Abwehr rechtswidriger Angriffe als Kriterium objektiver Zurechnung, ZStW (115) 2003, pp. 224 ss.
Niese, Werner, Finalität, Vorsatz und Fahrlässigkeit, Tübingen 1951.
Oehler, Dietrich, Wurzel, Wandel und Wert der strafrechtlichen Legalordnung, Berlín 1950.
Otto, Harro, Die Lehre vom Tatbestand und der Deliktsaufbau, jura 1995, pp. 468 ss.
Otto, Harro, Pflichtenkollision und Rechtswidrigkeitsurteil, Hamburg 1965.
Paeffgen, Hans-Ullrich, Zur Unbilligkeit des vorgeblich „Billigen“, en: Freund, Georg (entre otros), Festschrift für Wolfgang Frisch (Grundlagen und Dogmatik des gesamten Strafrechtssystems), Berlín 2013, pp. 403 ss.
Paeffgen, Hans-Ullrich, Anmerkungen zum Erlaubnistatbestandsirrtum, en: Dornseifer, Gerhard (entre otros), Gedächtnisschrift für Armin Kaufmann, Colonia (entre otras) 1989, pp. 399 ss.
Paeffgen, Hans-Ullrich, Der Verrat in irriger Annahme eines illegalen Geheimnisses (§ 97b StGB) und die allgemeine Irrtumslehre, Berlín 1979.
Pawlik, Michael, Das Strafrecht der Gesellschaft – Sozialphilosophische und sozialtheoretische Grundlagen von Günther Jakobs‘ Strafrechtsdenken, en: Kreß, Claus/Pawlik, Michael/Stuckenberg, Carl-Friedrich, Strafrecht und Gesellschaft – Ein kritischer Kommentar zum Werk von Günther Jakobs, Tübingen 2019, pp. 217 ss.
Pawlik, Michael, Normbestätigung und Identitätsbalance – Über die Legitimation staatlichen Strafens, Baden-Baden 2017.
Pawlik, Michael, Vom Nutzen der Philosophie für die Allgemeine Verbrechenslehre, GA 2014, pp. 369 ss.
Pawlik, Michael, Das Unrecht des Bürgers – Grundlinien der Allgemeinen Verbrechenslehre, Tübingen 2012.
Pawlik, Michael, »Der wichtigste dogmatische Fortschritt der letzten Menschenalter? « – Anmerkungen zur Unterscheidung zwischen Unrecht und Schuld im Strafrecht, en: Dannecker, Gerhard (entre otros), Festschrift für Harro Otto, Colonia (entre otras) 2007, pp. 133 ss.
Pawlik, Michael, Strafrechtswissenschaftstheorie, en: ders./Zaczyk, Rainer, Festschrift für Günther Jakobs, Colonia (entre otras) 2007, pp. 469–495.
Pawlik, Michael, Der rechtfertigende Notstand – Zugleich ein Beitrag zum Problem strafrechtlicher Solidaritätspflichten, Berlín/Nueva York 2002.
Philipsborn, Alexander, Die Klassifikation der einzelnen strafbaren Handlungen, Berlín 1906.
Puppe, Ingeborg, Kleine Schule des juristischen Denkens, 4. ed., Göttingen 2019.
Puppe, Ingeborg, Strafrecht Allgemeiner Teil – im Spiegel der Rechtsprechung, 3. ed., Baden-Baden 2016.
Puppe, Ingeborg, Der Umkehrschluss, ZStW (128) 2016, pp. 301–315.
Puppe, Ingeborg, Der Aufbau des Verbrechens, en: Dannecker, Gerhard (entre otros), Festschrift für Harro Otto, Colonia (entre otras) 2007, pp. 393 ss.
Puppe, Ingeborg, Zur Struktur der Rechtfertigung, en: Küper, Wilfried/Welp, Jürgen, Festschrift für Walter Stree und Johannes Wessels (Beiträge zur Rechtswissenschaft), Heidelberg 1993, pp. 183 ss.
Puppe, Ingeborg, Die logische Tragweite des sog. Umkehrschlusses, en: Küper, Wilfried, Festschrift für Karl Lackner, Berlín/Nueva York 1987, pp. 199 ss.
Radbruch, Gustav, Rechtsphilosophie (1932), en: Kaufmann, Arthur, Gustav Radbruch – Gesamtausgabe, tomo 2, Heidelberg 1993, pp. 206 ss.
Rath, Jürgen, Das subjektive Rechtfertigungselement – Eine rechtsphilosophischkriminalrechtliche Untersuchung, Berlín (entre otras) 2002.
Reyes, Yesid, Theoretische Grundlagen der objektiven Zurechnung, ZStW (105) 1993, pp. 103 ss.
Rinck, Klaus, Der zweistufige Deliktsaufbau, Berlín 2000.
Robles Planas, Ricardo, Das Wesen der Strafrechtsdogmatik, ZIS 2010, pp. 357 ss.
Rönnau, Thomas, Grundwissen – Strafrecht: Subjektive Rechtfertigungselemente, JuS 2009, pp. 594 ss.
Roxin, Claus/Greco, Luís, Strafrecht Allgemeiner Teil, tomo 1 (Grundlagen, Der Aufbau der Verbrechenslehre), 5. ed., Múnich 2020.
Roxin, Claus, Kriminalpolitik und Strafrechtssystem, 2. ed., Berlín/Nueva York 1973.
Rudolphi, Hans-Joachim, Inhalt und Funktion des Handlungsunwertes im Rahmen der personalen Unrechtslehre, en: Schroeder, Friedrich-Christian/Zipf, Heinz, Festschrift für Reinhart Maurach, Karlsruhe 1972, S. 51-73.
Schlüchter, Ellen, Irrtum über normative Tatbestandsmerkmale im Strafrecht,Tübingen 1983.
Schmidhäuser, Eberhard, Der Unrechtstatbestand, en: Bockelmann, Paul (entre otros), Festschrift für Karl Engisch, Frankfurt am Main 1969, pp. 433-455.
Schönke, Adolf/Schröder, Horst, Strafgesetzbuch, 30. ed., Múnich 2019.
Schünemann, Bernd, Die deutschsprachige Strafrechtswissenschaft nach der Strafrechtsreform im Spiegel des Leipziger Kommentars und des Wiener Kommentars – 1. Teil: Tatbestands- und Unrechtslehre, GA 1985, pp. 341 ss.
Silva-Sánchez, Jesús-María, Objektive Zurechnung und Rechtfertigungsgründe – Versuch einer Differenzierung, en: Hefendehl, Roland/Hörnle, Tatjana/Greco, Luís, Festschrift für Bernd Schünemann (Streitbare Strafrechtswissenschaft), Berlín/Boston 2014, pp. 533 ss.
Seelmann, Kurt, Opferinteressen und Handlungsverantwortung in der Garantenpflichtdogmatik, GA 1989, pp. 241 ss.
Spendel, Günter, Notwehr und »Verteidigungswille«, objektiver Zweck du subjective Absicht, en: Herzberg, Rolf Dietrich, Festschrift für Dietrich Oehler, Colonia (entre otras) 1985, pp. 197 ss.
Spendel, Günter, Gegen den „Verteidigungswillen“ als Notwehrerfordernis, en: Kaufmann, Arthur (entre otros), Festschrift für Paul Bockelmann, Múnich 1979, pp. 245 ss.
Spendel, Günter, Zur Notwendigkeit des Objektivismus im Strafrecht, ZStW (65) 1953, pp. 519 ss.
Stratenwerth, Günter, Zur Relevanz des Erfolgsunwertes im Strafrecht, en: Grünwald, Gerald (entre otros), Festschrift für Friedrich Schaffstein, Göttingen 1975,
pp. 177 ss.
Streng, Franz, Das subjektive Rechtfertigungselement – Grundlagen, Anforderungen und Irrtumskonstellationen, en: Dannecker, Gerhard (entre otros), Festschrift für Harro Otto, Colonia (entre otras) 2007, pp. 469-487.
Streng, Franz, Der Irrtum beim Versuch – ein Irrtum?, ZStW (109) 1977, pp. 862 ss.
Triffterer, Otto, Zur subjektiven Seite der Tatbestandsausschließungs- und Rechtfertigungsgründe, en: Herzberg, Rolf Dietrich, Festschrift für Dietrich Oehler, Colonia (entre otras) 1985, p. 209 ss.
Uthmann, Jörg von, Der Urheber des Verbrechens – Ein Exkurs in das Niemandsland zwischen Täterschaft und Teilnahme, Múnich 1963.
Volk, Klaus, Tendenzen zur Einheitstäterschaft – Die verborgene Macht des Einheitstäterbegriffs, en: Schünemann, Bernd (entre otros), Festschrift für Claus Roxin, Berlín/Nueva York 2001, pp. 563 ss.
Walter, Tonio, Der Kern des Strafrechts – Die allgemeine Lehre vom Verbrechen und die Lehre vom Irrtum, Tübingen 2006.
Welzel, Hans, Das deutsche Strafrecht – eine systematische Darstellung, Berlín 1969.
Welzel, Hans, Die deutsche strafrechtliche Dogmatik der letzten 100 Jahre und die finale Handlungslehre, JuS 1966, pp. 421 ss.
Welzel, Hans, Die Regelung von Vorsatz und Irrtum im Strafrecht als legislatorisches Problem, ZStW (67) 1955, pp. 196 ss.
Welzel, Hans, Das neue Bild des Strafrechtssystems, Göttingen 1951.
Welzel, Hans, Studien zum System des Strafrechts, ZStW (58) 1939, pp. 491 ss.
Welzel, Hans, Kausalität und Handlung, ZStW (51) 1931, pp. 703 ss.
Welzel, Hans, Naturalismus und Wertphilosophie im Strafrecht – Untersuchungen über die ideologischen Grundlagen der Strafrechtswis-senschaft, Mannheim/Berlín/Leipzig 1935.
Wolf, Erik, Strafrechtliche Schuldlehre, Teil 1 (Die gegenwärtige Lage, die theoretischen Voraussetzungen und die methodologische Struktur der strafrechtlichen Schuldlehre), Mannheim (entre otras) 1928.
Wolter, Jürgen, Objektive und personale Zurechnung von Verhalten, Gefahr und Verletzung in einem funktionalen Straftatsystem, Berlín 1981.
Zielinski, Diethart, Handlungs- und Erfolgsunwert im Unrechtsbegriff – Untersuchungen zur Struktur von Unrechtsbegründung und Unrechtsausschluß, Berlín 1973.
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