La inconveniencia del requisito de unanimidad para la transformación societaria: reflexión a partir del artículo 31 de la Ley 1258 de 2008
The Inconvenience of the Unanimity Requirement for Corporate Transformation: A Reflection about Article 31 of Law 1258/2008
Barra lateral del artículo
PDF
FLIP
HTML
XML
Esta obra está bajo una licencia internacional Creative Commons Atribución-NoComercial-CompartirIgual 4.0.
Contenido principal del artículo
Resumen
El presente estudio reflexiona acerca de los alcances del artículo 31 de la Ley 1258 de 2008, por la cual se establece la unanimidad de los socios como requisito para aprobar la transformación de tipos societarios, regulados por el código de comercio, de sociedad por acciones simplificada (S.A.S.) o viceversa, y los procesos de fusión o escisión en los que resulte beneficiaria o constituida UNA S.A.S. Respecto de esta norma se advierte su inconveniencia, pues va en contravía de la libertad de elección del tipo societario, así como su innecesaridad, por existir otros mecanismos legales que impiden que los socios mayoritarios abusen de su derecho.
Palabras clave:
Descargas
Detalles del artículo
Referencias (VER)
Alfaro, J., “La prohibición de la unanimidad en la adopción de acuerdos sociales”, Almacén de Derecho, 2016, disponible en: https://almacendederecho.org/laaparente-prohibicion-la-exigencia-unanimidad-la-adopcion-acuerdos-sociales/ [consultado el 16 de octubre de 2020].
Alfaro, J., “Los problemas contractuales en las sociedades cerradas”, InDret. Revista para el Análisis del Derecho, Universidad Autónoma de Madrid, n.º 4, 2005, 1-22.
Arrubla, J. A., Contratos mercantiles, t. i, 8.ª ed., Medellín, Biblioteca Jurídica Diké, 1997.
Bolsa de Valores de Colombia, “Listado de emisores”, Bolsa de Valores de Colombia, 2019, disponible en: https://www.bvc.com.co/pps/tibco/portalbvc/Home/Empresas/Listado+de+Emisores [consultado el 16 de octubre de 2020].
Córdoba, P. A., “La autonomía privada, el gobierno societario y el derecho de sociedades”, Revista de Derecho Privado, Universidad Externado de Colombia, n.°
, 2000, 155-182.
Cuberos, F. A., “Sociedad por acciones simplificada, herramienta útil pero de cuidado”, Portafolio, 2009, disponible en: https://www.portafolio.co/economia/finanzas/sociedad-acciones-simplificada-herramienta-util-cuidado-287110 [consultado el 16 de octubre de 2020].
Espinosa, L., “El proceso de flexibilización del régimen societario colombiano: una visión desde la evolución de las figuras empresariales”, Cuadernos de la Maestría en Derecho, Universidad Sergio Arboleda, n.º 1, 2011, 245-284.
Gaviria, J. A., “Contra el requisito de unanimidad en algunas transformaciones societarias”, Blog Societario, 2019, disponible en: https://www.blogsocietario.com/post/contra-el-requisito-de-unanimidad-en-algunas-transformaciones-societarias [consultado el 16 de octubre de 2020].
Gaviria, J. A., “Equidad tributaria y reorganizaciones empresariales”, Revista de Derecho Fiscal, Universidad Externado de Colombia, n.º 1, 2009, 163-180.
Gil, J. H., “Abuso decisorio en el régimen de las s.a.s.”, en Reyes, F. (coord.), Estudio sobre la sociedad por acciones simplificada, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2010.
Hierro, L., “Justicia, igualdad y eficiencia”, Isonomía, n.º 9, 1998, 129-171.
Hinestrosa, F., “Función, límites y cargas de la autonomía privada”, Revista de Derecho Privado, Universidad Externado de Colombia, n.º 26, 2014, 5-39.
Isaza, E., y Nieto, N. C., “Perfil jurídico de las sociedades por acciones simplificadas constituidas en Medellín durante el primer año de la vigencia de la Ley 1258 de 2008”, Pensamiento Jurídico, Universidad Nacional de Colombia, n.º 34, 2012, 163-218.
Kitzberger, P., “Eficiencia, justicia y política en el sentido de Pareto”, 1999, disponible en: https://revista.saap.org.ar/contenido/boletin-1999-otono/ot-phillipdefi.pdf [consultado el 16 de octubre de 2020].
León, S. H., “La regulación imperativa de la sociedad por acciones simplificada (SAS) en México, en contraste con la tendencia desregulatoria y con la SAS colombiana y francesa”, Misión Jurídica, Universidad Colegio Mayor de Cundinamarca, 10, n.º 12, 2017.
Martínez, N. H., Cátedra de derecho contractual societario, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2010.
Morales, A., “Transformación de sociedades. Perspectiva bajo el marco de la nueva Ley General de Sociedades”, Themis. Revista de Derecho, n.º 37, Pontificia Universidad Católica del Perú, 1998, 51-57.
Morguestein, W. I., “Sobre la teoría del abuso del derecho y en especial del abuso de las mayorías en el derecho societario colombiano”, Opinión Jurídica, 16, n.º 31, 2017, 197-214.
Moro, E. F., “¿Es posible pactar la unanimidad para tomar resoluciones sociales en una srl? Breves reflexiones sobre un tema tan problemático como importante”, xi Congreso Argentino de Derecho Societario, 2010, 77-83.
Narváez, J. I., Teoría general de las sociedades, 9.ª ed., Bogotá, Legis, 2002.
Nieto, N., “La sociedad por acciones simplificadas en el contexto de los derechos de los accionistas”, en Londoño, B. y Gómez, D. (eds.), Diez años de investigación jurídica y sociojurídica en Colombia: balances desde la red sociojurídica, t. ii, Bogotá, Universidad Colegio Mayor de Nuestra Señora del Rosario y Universidad de La Sabana, 2010, 252-271.
Peña, L., De las sociedades comerciales, 8.ª ed., Bogotá, Ecoe, 2017.
Peña, M. V., “Gobierno corporativo, oportunismo y abuso del derecho en sociedades mercantiles”, Revista de Derecho Privado, Universidad de los Andes, n.º 54, 2015, 1-49.
Pinzón, J. G., Derecho comercial. Sociedades (Teoría general), Bogotá, Temis, 1960.
Restrepo, D., “Aplicación de la teoría de los problemas de agencia societarios desarrollada en los Estados Unidos de América a la sociedad por acciones simplificada en Colombia”, 2018, disponible en: https://repository.upb.edu.co/bitstream/handle/20.500.11912/4390/Aplicaci%C3%B3n%20de%20la%20teor%C3%ADa%20de%20los%20problemas%20de%20agencia%20societarios%20desarrollada%20en%20los%20Estados%20Unidos%20de%20Am%C3%A9rica.pdf?sequence=1&isAllowed=y [consultado el 16 de octubre de
.
Reyes, F., s.a.s. Sociedad por acciones simplificada, 4.ª ed., Bogotá, Legis, 2018.
Sanín, I., “La limitada: r.i.p.”, en Gaviria, E. (ed.), Nuevas orientaciones del derecho comercial, Medellín, Diké, 1994, 16-45.
Superintendencia de Sociedades, Jurisprudencia societaria, Bogotá, Superintendencia de Sociedades, 2014.
Vásquez, M. F., “Hacia la reconstrucción del concepto de sociedad en el derecho chileno. Revisión desde una perspectiva comparada”, Revista Chilena de Derecho Privado, Fundación Fernando Fueyo Laneri, n.º 22, 2014, 107-160.
Velásquez, C. A., “La sociedad por acciones simplificada”, Velásquez Restrepo Abogados, 2017, disponible en: http://www.carlosavelasquez.com/wp-content/uploads/2018/04/sociedad-por-acciones-simplificada.pdf [consultado el 16 de octubre de 2020].
Velásquez, C. A., Orden societario, 4.ª ed., Medellín, Señal Editora, 2014.
Corte Constitucional, Sentencia C-014 del 20 de enero de 2010, M.P.: Mauricio González Cuervo.
Corte Constitucional, Sentencia C-993 del 29 de noviembre de 2006, M.P.: Jaime Araújo Rentería.
Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, Sentencia 5386 del 26 de noviembre de 1992, M.P.: Hugo Suescún Pujols.
Superintendencia de Sociedades
Resolución 330-002979 del 28 de noviembre de 2006.
Sentencia 800-50 del 15 de mayo de 2015, Alienergy S.A. vs. Álvaro José Márquez y Gestión Orgánica Geo s.a.s. esp.
Sentencia 800-54 del 15 de mayo de 2015, Jovalco s.a.s. vs. Construcciones Orbi S.A.
Sentencia 801-011 del 20 de febrero de 2013, Carlos Hakim Daccach vs. Gyptec S.A.
Constitución Política de Colombia de 1991.
Decreto 1023 de 2012, del 18 de mayo, Diario Oficial n.° 48.434, Por el cual se modifica la estructura de la Superintendencia de Sociedades y se dictan otras disposiciones.
Decreto 1970 de 1979, del 14 de agosto, Diario Oficial n.° 35.350, Por el cual se modifica el régimen jurídico de las personas que se dedican a las actividades de intermediación financiera.
Decreto 2663 de 1950, del 5 de agosto, Diario Oficial n.° 27.407, código sustantivo del trabajo.
Decreto 356 de 1994, del 11 de febrero, Diario Oficial n.° 41.220, Por el cual se expide el Estatuto de Vigilancia y Seguridad Privada.
Decreto 491 de 1971, del 27 de marzo, Diario Oficial n.° 33.339, Por el cual se expide el código de comercio.
Decreto 624 de 1989, del 5 de agosto, Diario Oficial n.° 38.756, Por el cual se expide el Estatuto Tributario de los Impuestos Administrados por la Dirección General de Impuestos Nacionales.
Decreto 637 de 2020, del 6 de mayo, Por el cual se declara un Estado de Emergencia Económica, Social y Ecológica en todo el territorio nacional.
Decreto 817 de 2020, del 4 de junio, Por el cual se establecen las condiciones especiales para la emisión de valores en el segundo mercado por parte de empresas afectadas en el marco del Estado de Emergencia Económica, Social y Ecológica declarado por el Decreto 637 del 6 de mayo de 2020.
Ley 1 de 1991, del 10 de enero, Diario Oficial n.° 39.626, Por la cual se expide el Estatuto de Puertos Marítimos y se dictan otras disposiciones.
Ley 1258 de 2008, del 5 de diciembre, Diario Oficial n.° 47.194, Por medio de la cual se crea la sociedad por acciones simplificada
Ley 1450 de 2011, del 16 de junio, Diario Oficial n.° 48.102, Por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo, 2010-2014.
Ley 1450 de 2011, del 16 de junio, Diario Oficial n.° 48.488, Por la cual se modifica el Sistema de Riesgos Laborales y se dictan otras disposiciones en materia de salud ocupacional.
Ley 1564 de 2012, del 12 de julio, Diario Oficial n.° 48.489, Por medio de la cual se expide el código general del proceso y se dictan otras disposiciones.
Ley 222 de 1995, del 20 de diciembre, Diario Oficial n.° 42.156, Por la cual se modifica el libro II del código de comercio, se expide un nuevo régimen de procesos
concursales y se dictan otras disposiciones.
Ley 446 de 1998, del 7 de julio, Diario Oficial n.° 43.335, Por la cual se adoptan como legislación permanente algunas normas del Decreto 2651 de 1991, se modifican algunas del código de procedimiento civil, se derogan otras de de la Ley 23 de 1991 y del Decreto 2279 de 1989, se modifican y expiden normas del código contencioso administrativo y se dictan otras disposiciones sobre descongestión, eficiencia y acceso a la justicia.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-00036 del 4 de noviembre de 2011.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-000680 del 12 de enero de 2010.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-017200 del 16 de marzo de 2010.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-017723 del 23 de abril de 2004.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-038130 del 6 de febrero de 2009.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-049533 del 11 de marzo de 2009.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-059279 del 2 de abril de 2009.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-099861 del 20 de julio de 2009.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-125001 del 29 de junio de 2017.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-178517 del 9 de diciembre de 2009.
Superintendencia de Sociedades, Oficio 220-249498 del 20 de diciembre de 2016.
Cámara de Comercio de Medellín para Antioquia, Resumen de constituciones y transformaciones desde 1 de enero de 2008 a 30 de septiembre de 2019, Medellín, 2019.
Confederación de Cámaras de Comercio, Informe de número de sociedades por organización jurídica en Colombia. Respuesta a derecho de petición, Bogotá, 2019.
Congreso de la República, Gaceta del Congreso n.° 248 del 13 de mayo de 2008.
Superintendencia de Sociedades, “Proyecto de reforma al régimen societario”, Superintendencia de Sociedades, 2015, disponible en: https://www.supersociedades.gov.co/Historial%20de%20Noticias/2015/Septiembre/Libro%20proyecto%20de%20reforma.pdf [consultado el 16 de octubre de 2020].
Superintendencia Financiera de Colombia, “Lista general de entidades vigiladas por la Superintendencia Financiera de Colombia”, Superintendencia Financiera de Colombia, 2019, disponible en: https://www.superfinanciera.gov.co/jsp/Publicaciones/publicaciones/loadContenidoPublicacion/id/61694/reAncha/1/c/00 [consultado el 16 de octubre de 2020].
Citado por
